曾杰:广强律师事务所·金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)非法集资犯罪辩护与研究中心秘书长
几乎在所有的涉嫌非法集资案件中,都有一个谣言:
就是一旦涉案平台被定为非法集资平台,参与者就是非法集资活动的参与者,他们投入到平台的钱,也就是非法集资的赃款,就拿不回来了。
这个谣言,在钱宝网爆雷时有,在善林金融爆雷时有,在唐小僧和联璧金融爆雷时也有。
这是大错特错的。
这个谣言的来源,来自2017年8月24日的《国务院处置非法集资条例》(意见征求稿),其规定,“非法集资参与人应当自行承担因参与非法集资受到的损失。本条例所称非法集资参与人,是指为非法集资投入资金的单位和个人。”
首先,这句话,只是说非法集资参与人应该风险自担,并不是说他们投资的钱就必须没收,缴纳给国家。
其次,该征求意见稿,还规定了,非法集资人和非法集资参与人就资金清退方案达成一致意见的,由非法集资人自行清退。非法集资人和非法集资参与人未就资金清退方案达成一致意见的,处置非法集资职能部门负责协调组织资金清退工作。非法集资参与人应当在规定期限内进行申报登记。
另外,该条例仅仅只是一个意见征求稿,所谓意见征求稿,意思就是并没有生效。真正应该参照的,是2011年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》,其规定:“查封、扣押、冻结的涉案财物,一般应在诉讼终结后,返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按照集资参与人的集资额比例返还。”
所以,不论涉案平台最终如何定性,在理论上,投资人的前都是依法返还给集资参与人。
但是,问题的关键,是能清退多少?
根据几年及其较大的非法集资案件清退比例,比例大概在30%左右。比如当年的优易网非法集资案,已退还投资者本金40%,历时31个月;东方创投非法集资案,投资人本金还剩48.7%,庭审历时9个月;
铜都贷非法吸存案,投资款按12.3%的比例退赔,庭审历时14个月;乐网贷非法吸存案,投资人本金还剩70%,庭审历时22个月。E租宝集资诈骗案的退赔工作还在进行中,据媒体消息刚刚完成第一轮。
联璧金融的投资者,他们买的定期理财和活期理财收益产品怎么办?
目前联璧金融的主要业务模式有两块,一款是购买定期理财和活期理财收益产品的投资者,因为他们是典型的金融投资者,所以购买的金额往往较大。
在活期产品中,联璧金融“零钱计划”(活期),资金使用方是上海迅恒投资咨询有限公司,根据零钱计划产品介绍,标的投入其“云计算”数据中心运营,从事资源租赁和服务回报,因为服务计划以小时计费,属于高频清算资产,可以做到随存随取的理财产品。
也就是说,如果联璧金融透露的信息是真实的,投资人的资金就是流向了上海迅恒投资咨询有限公司,作为资金的适用方,联璧金融没有私自设立资金池,做好了第三方资金托管,投资人的资金就直接流向了上海迅恒投资咨询有限公司,那么即便联璧金融爆雷,理论上应该不会零钱计划资金的安全,出现挤兑问题可能仅仅是流动性问题。这些问题只要上海迅恒投资咨询有限公司保持项目正常运营,就能慢慢清退。当然,这一切的前提,是联璧金融没有碰投资人的资金,没有设立资金池接纳投资人的资金。
另外,对于联璧金融的定期理财产品以及唐小僧的P2F产品,也是同样的道理,关键问题,就看其信息披露是否真实,资金是否直接流向了资产端,如果他们仅仅是信息中介平台,没有接触资金,那就可以直接看资产端的兑付能力。
但是,如果联璧金融,唐小僧等平台私设了资金池,将资金进行归集后再分配,或者干脆把全部或者部分资金导向了自己的关联项目和企业,那就涉嫌自融问题,就涉嫌非法集资了。此时如果发生兑付风险,往往因为平台资金链断链,没有真实的资产端作为担保和承担兑付责任,那么对投资人而言,损失无异于是巨大的。
而对于第二种购买了路由器实物的消费者,因为本案极有可能是因为消费返利而被指控非法吸存,他们对本案的定性其实起了更为关键的作用,但是他们的权益保护问题,在各地司法实践中并没有统一的规则,笔者认为可以参照前一种投资人的处理方法,依法进行清退和追缴。不过,就在6月21日,斐讯发出公告,将会 “对参加斐讯和合作伙伴联璧营销活动的消费者,斐讯承诺已售出硬件产品的K码由斐讯负责协调第三方进行兑现,将通过技术手段转至其他战略合作伙伴平台。具体操作流程会在7个工作日内发布。”
但是目前笔者也有一个疑惑,如果联璧金融是因为备受争议的K码返利活动被立案,那斐讯作为返利产品的真实发行方,是否需要承担责任?斐讯与联璧之间能维持如此深度的合作,他们之间的关联关系如何?这些疑惑,都有待侦查机关进一步的解答。
投资人该怎么办?
首先,在司法实践中,投资人应该尽快配合办案机关进行投资项目登记,带齐个人身份资料,投资证明等等。有人说,这种登记毫无必要,因为P2P的资金流水都在其服务器中。理论上这种手法乍一听有道理,但实际上,司法实践中,办案机关对于涉案平台的电子数据态度是比较谨慎的,对于电子数据的真实性和完整性其难以信任,而其对于主动提供证据登记的投资人则是比较欢迎。而且因为清偿比例有限,有时候会分批次、分轮次的进行清退工作。这也是为什么非法集资案件清退工作持续十佳特别长的原因。
在司法实践中,如果平台最终被定为犯罪,投资人既可以主动与集资人达成退赔协议,也可以在法院判决中,责令被告人退赔。
方式一:协商自行退赔
方式二:法院责令退赔,不履行则执行
方式三:另行民事起诉
而在很多案例中,不少投资人还可以另行提起民事诉讼以便获得救济权利,如果能提供专业的相关证据,也会获得法官支持,再此笔者不赘述。