#执法行动#

案例:2021年12月，市场监管部门在监督检查中发现，当事人的食品经营许可证于2021年9月到期，因疏忽大意，未能在到期前符合《食品经营许可管理办法》(以下简称《办法》)第二十九条规定。“食品经营者需要延长依法取得的食品经营许可证有效期的，应当在食品经营许可证有效期届满30个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门提出申请”

1。超期经营是无证经营吗？

《办法》第四十五条对“无照经营”规定如下:“无食品经营许可证从事食品经营活动的，由县级以上地方食品药品监督管理部门依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条予以处罚”。

显然，当事人不符合“未取得食品经营许可证”的规定，因为当事人有证，但逾期未延长，所以“逾期未延长”不属于“无证经营”。

有人认为延期意味着食品经营许可证已经失去效力，应视为一种“无证经营”。但这种“视为”是一种法律拟制，必须由法律、法规、规章明确规定，不能推断。例如，《食品生产许可管理办法》第四十九条规定:“食品生产者生产的食品不属于食品生产许可规定的食品类别的，视为未取得食品生产许可从事食品生产活动”。

此外，2020年8月6日，国家市场监督管理总局发布《食品经营许可管理办法(征求意见稿)》，其中第三十六条第一款规定:“未取得食品经营许可，超出经营项目范围或者主要业态，超出许可有效期从事食品经营活动的， 或者经营场所搬迁时未按要求重新办理食品经营许可证的，依照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条的规定予以处罚”。 可见，“超出许可有效期从事食品经营活动”和“未取得食品经营许可证”是两回事。在《办法》正式修订之前，不能按照无证经营处罚逾期行为。

二。逾期未延期是否属于未按要求变更？

不延长期限肯定是违法行为。既然无证不能办理，那能按规定办理变更吗？《办法》第二十三条规定:“食品经营许可证应当载明:经营者名称、社会信用代码(个体经营者为身份证号)、法定代表人(负责人)、住所、经营场所、主要经营业态、经营项目、许可证编号、有效期限、日常监督管理机构、日常监督管理人员、投诉举报电话、发证机关、签发人、签发日期、二维码”，可见。

但《办法》第二十七条规定:“食品经营许可证载明的许可事项发生变更的，食品经营者应当在变更后10个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门申请变更营业执照。”未按规定办理变更的，根据《办法》第四十九条第一款，食品经营许可证载明的许可事项发生变更，食品经营者未按规定申请变更经营许可证的，核发原许可证。拒不改正的，处以2000元以上10000元以下罚款。

但《办法》第五章“变更、延续、补发和注销”对“延续”单独作了特别规定。在第五章中，“改变”和“延续”总是并置使用。根据法律的系统性和统一性，第四十九条第一款中的“未按规定办理变更”不包括“逾期延续”。

三。逾期未延期是否属于未按要求注销？

有观点认为，食品经营许可证有效期满未申请延续的，应当根据《办法》第三十六条的规定，由当事人主动办理注销手续，即食品经营者终止食品经营、食品经营许可证被撤回或者吊销、食品经营许可证被吊销的， 应当在30个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门申请办理注销手续，逾期不办理的，根据《办法》第四十九条第二款“食品经营者终止食品经营，食品经营许可证被撤回、吊销或者食品经营许可证被撤销，未按规定申请办理注销手续的，由原发证的食品药品监督管理部门责令改正； 拒不改正的，给予警告，并处2000元罚款。

但是，这种情况下，当事人主观上还是想继续经营的。客观上是由于疏忽而没有申请延期，不符合“终止食品经营”，不属于撤销、注销、吊销，不能按未按规定办理注销处理。

四。这个案子应该怎么处理？

虽然不能要求当事人主动申请撤销，但是发证机关也可以依职权撤销。《办法》第三十七条规定:“有下列情形之一，食品经营者未按规定申请办理注销手续的，由原颁发许可证的食品药品监督管理部门依法办理食品经营许可证注销手续: (一)食品经营许可证有效期满未申请延续的”。

但是，如果严格选择措辞，这一规定也有问题。“食品经营者未按规定办理注销手续”指的是《办法》第三十六条——除此之外，《办法》中并没有食品经营者主动申请注销的规定。根据该条第三部分，第36条不能适用于这种情况。第36条是适用第37条的前提，所以本案不能适用第37条。

明明看到了曙光，却又走进了死胡同，难道这个案子真的处理不了吗？

《行政许可法》第七十条规定:“有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续: (一)行政许可有效期未延长的”，根据该条规定，依职权办理注销没有问题。

注销后，当事人希望继续从事食品经营的，可以重新申请办理食品经营许可证；如果不重新办证，仍然从事食品经营，就构成无照经营。