分销，百度百科里的搜索结果，就是建立销售渠道。根据著名营销大师菲利普·科特勒(philip kotler)的定义，分销渠道(distribution channel)，或称营销渠道，是指某种商品或服务从生产者转移到消费者手中的过程，获得该商品或服务所有权的企业和个人帮助所有权转移。但是，不包括供应商、助理等。与直销模式相比，分销模式不仅可以减轻厂商的销售压力，还可以利用经销商丰富发达的市场体系，快速达到推广产品或服务、提高市场覆盖率、扩大品牌知名度的目的。对于消费者相对分散，对渠道广度和深度要求较高的行业，分销模式无疑更具吸引力。

初次分配和第三次分配的概念

三级分销是指品牌商可以发展三级分销商，每个一级分销商可以进一步发展二级分销商的销售模式。近年来，随着互联网电子商务行业的兴起，尤其是微信商务平台的普及和使用，三层分销模式逐渐流行起来。

以微信商圈曾经风靡一时的分销神话“soiréE奢装”(以下简称“小礼服”)为例。小*裙是一个以卖黑裙子为主的互联网服装品牌，主要通过微信的三级分销来扩大消费群体。这种三级分销模式的做法是:每一个在微信上购买小裙子的用户都可以获得一个专属的推广二维码(自动成为“代言人”)，只要用户将二维码分享到朋友圈或者推荐给其他好友，好友可以扫描二维码购买小裙子(成为“一级代言人”)，用户就可以获得奖励。接下来，如果一级代言人分享了自己的专属二维码，并被好友扫描购买(成为“二级代言人”)，那么原代言人和她的一级代言人可以再次获得奖励。简而言之，三级购买关系链中有奖励。

然而，在三层分销模式疯狂爆发的同时，这种模式是否合法的问题也随之而来。常见的问题是“三级分配是不是传销？”上述质疑的声音逐渐增多，使得三级分销模式逐渐艰难。2015年2月，微信公众平台发布了《关于整治非法分销模式行为的公告》。公告称，大部分旨在利用公众账号中的微信关系链发展线下发行并盈利或吸引用户关注的模式，性质上属于欺诈等违法行为，此类账号一经发现，将被永久封号。从2016年8月开始，微信开始对知名的三级分销店进行封号，如微信商家*吉味店、*指尖、小*裙等。从长远发展来看，三级分销模式能否继续采用，不讨论其合法性是无法回避的。因此，下面，笔者将结合相关法律规定和案件事实，分析三级分销的合法性，尤其是其与传销的关系。

二。传销的法律定义

探讨三级分销模式，首先要在法律条文上明确传销的内涵。在我国，传销在行政法和刑法中都有规定，但相互之间存在矛盾，需要单独阐述进行比较。

(一)行政法层面

早在1998年，国务院就发布了《关于禁止MLM经营活动的通知》(国发[1998]10号，1998年4月18日起施行)来规范MLM。通知指出，严厉查处传销和变相传销行为，但没有界定上述两种行为的概念。

2005年，国务院颁布《禁止MLM条例》(国务院令[2005]第444号，2005年11月1日起施行，以下简称《条例》)。《规定》第二条指出，“MLM”是指组织者或者经营者根据被发展人员直接或者间接发展的人员数量或者销售业绩，计算并向被发展人员支付报酬，或者要求被发展人员支付报酬。第七条列举了三种传销，第一种是拉人头，第二种是收入门费，第三种是团队工资。

(二)刑法层面

1.关于传销的定义。

对传销的刑法规制源于《最高人民法院关于如何认定传销或者变相传销性质且情节严重的批复》(法释〔2001〕11号，已失效)。上述最高法院给广东高院的批复中明确指出，从事传销或者变相传销活动，扰乱市场秩序，情节严重的，应当以非法经营罪定罪处罚。

2009年，刑法修正案(七)通过，赋予传销一个固定罪名——组织、领导传销活动罪。根据第二百二十四条之一，“以组织、领导销售商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者通过缴纳费用或者购买商品、服务等方式取得加入资格，按照一定顺序形成层级，直接或者间接以发展人员数量作为报酬或者回扣的依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序。情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。”通过比较，不难看出，刑法层面的组织、领导传销活动罪比行政法层面的传销有更多的“骗取财物”的条件因素，刑法第224条规定的传销概念外延比条例界定的更窄。这标志着传销的定罪已经从经营性传销转变为欺诈性传销。

应该如何理解「骗取财物」？根据《关于办理组织、领导MLM活动刑事案件适用法律若干问题的意见》(工通字〔2013〕37号，2013年11月14日起施行，以下简称《MLM意见》)第三条规定，“MLM活动的组织者、领导者捏造、歪曲国家政策，编造、夸大业务、投资、服务项目和盈利前景，隐瞒报酬、回扣真相，实施刑法第二百二十四条规定的行为，从传销人员支付的费用或者购买商品、服务的费用中非法获利的，应当认定为骗取财物。参与传销的人是否认为自己被骗，并不影响对诈骗财物的认定。”

例如，在白×波组织、领导传销活动罪二审刑事裁定书[(2015)苏刑重耳字第00049号]中，江苏省高级人民法院认为，白×波等人故意隐瞒“爱搜”未在中国取得营业执照的事实，盲目强调其在美国的合法性，夸大其在中国宣传推广过程中点击广告可能获得的收益。基于此，法院认为，被告人采用欺骗手段，引诱更多的人参加传销活动，已构成组织、领导传销活动罪。

2.“团队薪酬”模式的罪与非罪

同时也要看到，国务院条例中并没有第三种行为模式——第224条中的团队赔偿。

根据《MLM意见》第五条，“以销售商品为目的，以销售业绩为计酬依据的‘团队计酬’的简单传销活动，不得以犯罪论处。形式上采取‘团队报酬’形式，实质上属于‘以发展人员数量为计酬或者回扣’的MLM活动，应当依照刑法第二百二十四条的规定，以组织、领导MLM活动罪定罪处罚。”可见，队赔模式罪与非罪的界限在于赔偿依据，即离线赔偿的主要来源。如果在经营中销售产品，但下线报酬的主要来源是开发者，而不是向最终消费者销售产品所产生的合理利润，则可能以变相传销定罪。

所以综合以上两点，不以骗取钱财为目的的传销活动，以及单纯的团队补偿模式，虽然在刑法层面不构成组织、领导传销活动罪，但仍然面临行政处罚的风险。

3.论传销的等级计算

根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(公通字〔2010〕23号，2010年5月7日起施行)第七十八条规定，涉嫌组织、领导传销活动的人员超过30人，级别在三级以上的，可以达到立案追诉的组织。《MLM意见》进一步明确，组织内参与MLM活动人数超过30人且级别在3级以上的，对组织者、领导者追究刑事责任。此外，MLM意见第7条还规定本意见中的“以上”、“以内”均含本数。计算MLM组织内部的人数和级别，计算直接或间接参与组织者和领导人发展的MLM活动的人数和级别，包括组织者、领导人本身及其级别。因此，在传销活动中，一旦包括组织者、领导者在内的传销网络达到三级以上，人数达到30人以上，就可以认为组织者、领导者达到了组织、领导传销活动的追诉标准。本质上，在上述规定下，运营商只能向下发展一级经销商，这种模式的效果和直销差不多。

三级和三级分销和传销

三级分销是否属于传销，需要根据具体的分销方式和法律法规综合判断。以前面提到的“小裙子”微信业务为例。“小裙子”的营销一方面是基于真实产品，商品定价基本合理，但另一方面也存在“小裙子”发展下线数量的情况。事实上，“小黑裙”这种扫描“代言人”二维码，同时购买裙子，成为“二级代言人”的做法，很难界定是单纯的基于销售业绩的团队付费模式，还是基于发展人数的变相传销。但应该肯定的是，即使上述三级分配模式被认为是简单的团队补偿模式而免于刑事追究，也不能排除因违反行政法规而受到相应处罚的风险。

四。建议

分销，原本只是一种营销模式，是产品或服务制造商通过层层发展经销商，达到铺设销售渠道，快速推广企业品牌的目的。但正是因为销售速度如此之快，才被认为扰乱了市场经济秩序，受到行政法规和规章的规制。有诈骗分子参与其中，依靠虚拟商品或服务发展下线，导致刑法设立专门罪名对其进行限制。笔者认为，基于目前我国对传销的严厉制裁，三级分销模式在实际操作中无法摆脱“传销”二字，即使免于刑事追究，也难以避免行政处罚的风险。对于想要发展商品或服务品牌的企业家来说，无论是为了品牌本身的持久发展，还是为了获得资本市场的青睐，都不宜采用三级分销模式。

不可否认，广阔的销售渠道确实有助于品牌的推广，但品牌本身的优秀品质才是保持长期发展的根本动力。此外，随着互联网技术的普及和互联网广告对人们生活的渗透，营销不需要停留在以前的分销层面，创业者也可以参考其他广告推广模式，满足企业合法合规的发展需求。